פעמים רבות הסכמי מייסדים נערכים על ידי המייסדים עצמם ללא ליווי גורם מקצועי – במרבית המקרים, הדבר נובע מכך מרצון לגיטימי לחסוך הוצאות בשלבים המוקדמים של המיזם המשותף, כאשר טרם הושג מימון חיצוני והיזמים מבקשים לחסוך בהוצאות. בכלל זאת, בכדי לחסוך עלות (שולית יחסית) של עורך דין שיערוך עבורם הסכם מייסדים מקצועי ואשר נתפר למידותיהם, יזמים ישתמשו בדוגמאות גנריות שמצאו באינטרנט ואולי גם יתייעצו עם חבר שהוא עו״ד שעוסק בתחום אחר לחלוטין.
במקרים אחרים אלה דווקא שחקנים מנוסים ובעלי מימון, שיש להם הבנה משפטית בסיסית או שהתקשרו בעבר בהסכם מייסדים, וסבורים שבשל כך יש להם ניסיון מספיק כדי לייצר הסכם מייסדים בעצמם, מבלי להתייעץ עם עו״ד.
כך או כך, ההסכם הזה ומה שכתבו או לא כתבו בו, עשוי ללוות אותם לאורך כל חיי החברה ואם החברה תצליח, עשויה להיות לו השפעה עצומה על אופן התנהלות המייסדים והיחסים ביניהם, בתרחישים שסביר להניח שלא נצפו מראש. טעות גדולה היא לחשוב שניתן להסתפק בהסכם חובבני או לוותר עליו כליל. הסכם המייסדים הוא מסמך בעל חשיבות עליונה, הן עבור היחסים בין המייסדים עצמם והן עבור הצלחת החברה לאורך זמן .
הסכם מייסדים: מה זה ולמה הוא חשוב?
הסכם מייסדים הוא הסכם חוזי שנערך בין מייסדי החברה. הוא מגדיר את זכויותיהם וחובותיהם של המייסדים בינם לבין עצמם, ביחס לחברה ולצדדים שלישיים.
חשוב להבין שלהבדיל ממסמכי ההתאגדות של החברה, שיש בהם יסוד חוזי אבל הם גם מבוססים על משטר תאגידי ולכן כפופים להוראות דיני החברות וניתנים לשינוי בהתאם לכללים התאגידיים (ואלו שקבועים בתקנון עצמו) והינם פומביים, הסכם המייסדים הוא הסכם שעומד בפני עצמו ואינו חשוף לצדדים שלישיים (בניגוד לתקנון החברה).
במקרים רבים, החברה היא כלל לא צד להסכם הזה מה שיוצר סיטואציה שבה קיים פער בין הכוח לבצע שינויים במסמכי התאגיד לבין החיובים החוזיים של המייסדים בינם לבין עצמם.
הסכם מייסדים מוצלח יקבע, בין השאר:
המחאת זכויות קניין רוחני (IP) לחברה:
- זכויות יוצרים, פטנטים, סודות מסחר ועוד.
- הגנה על הקניין הרוחני של החברה ומניעת סכסוכים עתידיים בשאלה למי שייך הקניין הרוחני – בפרט במצבים בהם היה קיים קניין רוחני טרם הקמת החברה.
זכות לרכישה חוזרת של מניות (Repurchase) במקרה של עזיבת מייסד
- תנאים וסכומים שנקבעו מראש.
הגבלות על העברת מניות
- מניעת "השתלטות" על החברה על ידי גורם זר. למשל, על ידי קביעת זכות סירוב ראשונה, אשר תאפשר לבעלי המניות הקיימים למנוע מכירת מניות בחברה לגורם זר.
התחייבות לאי תחרות ובלעדיות
- הגנה על האינטרסים של החברה.
- מניעת סכסוכים ומחלוקות על ידי תיחום ברור של פעילות המייסדים במסגרת החברה ומחוצה לה והגבלת יכולת המייסדים להתחרות בתחום פעילות החברה.
תיאום ציפיות בנוגע לתחומי אחריות המייסדים והזמן והמשאבים שישקיעו בפעילות החברה
- פעמים רבות מתגלעים חיכוכים בין מייסדים סביב נושא הזמן המושקע על ידיהם בחברה. כדי למנוע מצב של חיכוכים עקב היקף ההשקעה בחברה, רצוי לתאם מראש ציפיות (אפילו בקווים כלליים), לגבי הזמן והמשאבים שכל מייסדים ישקיע בחברה.
אופן קבלת החלטות בדירקטוריון ובאסיפה הכללית של החברה, החלטות המצריכות רוב מיוחד
- איזון כוחות ושמירה על תפקוד תקין של החברה.
מימון פעילות החברה
- האם על ידי המייסדים או על ידי מקורות חיצוניים?
- אם על ידי המייסדים – האם כל המייסדים? חלקם?
- האם בהלוואות בעלים / השקעות הוניות / תשומות של המייסדים?
- הסדרת מצבים של אי העמדת מימון על ידי אחד המייסדים (למשל סעיפי דילול)
חלוקת דיבידנד
- איזון בין הרצון להנות מפירות ההשקעה לבין הצורך בשימוש ברווחי החברה לצורך המשך פיתוח ושיפור מוצרי החברה.
מנגנון יישוב סכסוכים ומנגנון פרידה מוסכם
- קביעת כללית ברורים במקרה של סכסוך, פירוק ו/או "מצבי דד-לוק".
היתרונות של הסכם מייסדים מקצועי
הגנה משפטית
- מניעת סכסוכים עתידיים בין המייסדים- הבנה משותפת ותיאום ציפיות.
- הגנה על זכויות כל מייסד- לרבות במקרה של שינויים בהרכב הון המניות החברה, שיביא לשינוי ביחסי הכוחות וההצבעה בין המייסדים.
יצירת ודאות
- קביעת כללים ברורים בנוגע לתפעול החברה.
- מניעת אי הבנות וחוסר תיאום בין המייסדים.
הגדלת סיכויי גיוס הון
- משקיעים יתרשמו לטובה מחברה בעלת הסכם מייסדים מקצועי.
- ראיה לניהול אחראי ומקצועי.
חשיבותו של הסכם המייסדים היא קרדינלית הן בפן שבין המייסדים והחברה לבין עצמם (מבחינה חוזית) והן בפן הנראות המקצועית והבשלות של החברה לקבל השקעה ממשקיעים חדשים. ככל שהחברה בוגרת יותר, המשקיע הסביר יצפה לראות הסכם מייסדים/בעלי מניות שמגן על החברה ועל אופן ניהולה עד לרגע השקעתו בחברה.
עו"ד מקצועי בתחום יידע מראש לשאול אתכם את השאלות הרלוונטיות למיזם הספציפי שלכם, לכוון אתכם להסדרים הרלוונטיים אליכם ו"לתפור" עבורכם את ההסכם הנכון והמדויק לכם.
לרוב אין גם סיבה שהסכם המייסדים יהיה ארוך או מורכב מידי וניתן להכין אותו בפרק זמן קצר יחסית ובעלות שולית יחסית – וודאי ביחס לחשיבותו הרבה.
לסיכום, הסכם מייסדים איננו הוצאה מיותרת, אלא השקעה חכמה בעתיד החברה. הוא מהווה נדבך יסודי בבניית חברה יציבה ומתפקדת לאורך זמן, ומגן הן על זכויותיהם של המייסדים והן על האינטרסים של החברה עצמה.
זכרו: הסכם מייסדים הוא מסמך משפטי בעל חשיבות עליונה. אל תתפשרו על איכותו!